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离岸金融中心拟行改革
2013年1月,开曼群岛金融管理局,向该岛投资、保险、金融、银行、律所、会计、公司等15个行业协会发出一封公开信,信中提到了拟行改革的宗旨和主要内容。此次改革旨在通过完善公司治理、建立公开数据库等举措来提高金融信息透明度,强化公司监管,从而使得开曼群岛与多数在岸司法管辖地区存在的公司治理机制保持一致。
值得注意的是,开曼群岛金融管理局此次公开信中所呈现的,并非已生效的法律,而仅是指南和法律提案征询稿。在《致行业协会的公开信:公司治理提案》中,开曼群岛金融管理局提供了45天的反馈期,允许公众对该提案进行评议,同时公布的有“公司治理征询稿”、“关于公司治理的指南说明征询稿”和“对国际管制标准的修订附录”。公众对于这些稿案均可以在指定期间内发表意见。
这种法制转向看似突兀,实则不然。事实上,由于开曼群岛对注册于该岛的公司监管松懈,且实行免税或低税政策,数量众多的公司利用此地进行逃税和洗钱,故而长期以来饱受指责。如2012年年末BBC揭露,欧洲最大银行汇丰控股与美国有关机构达成协议,支付总共19.21亿美元,作为其放纵客户在开曼群岛等地进行洗钱活动的民事罚款与和解金。
此外,全球公司监管压力也是此次开曼群岛改革的重要背景。上述公开信指出:后全球经济危机时代,全球都在日益严格化公司治理标准,提升对金融服务业的治理期待,各国际组织纷纷在监管标准上达成联合,在金融服务领域要求更大的诚信、透明度和归责性的国际发展趋势,促使全球各金融中心从国内层面对公司治理要求进行全面评估。正是在这样的背景下,开曼群岛终于要决定改革其行之多年且高度成功的金融模式。
建议修订《公司管理法》
根据开曼群岛《金融管理法》第34(1)(a)项的规定:“开曼群岛金融管理局在向私营部门和财政司司长征求意见后,方可公布或修订关涉被许可公司及其职员、雇员及其他人员之行为的规则、原则或指南”。
而且,上述指南并非开曼群岛金融管理局判定公司是否违法的直接依据,毋宁是,当开曼群岛金融管理局依据《银行与信托公司法》、《公司管理法》、《保险法》、《共同基金法》、《证券投资商业法》等法律对被监管实体就后者是否以一种正确恰当的方式进行治理进行评判时,遵从该指南将被视为肯定性的证据。
此次改革的主要内容首先涉及到公司治理的完善。开曼群岛金融管理局打算在《治理指南》设立的新标准,尤其强调董事尽责的名副其实与公司治理的公开透明。
例如,针对普遍存在的董事会虚置、董事只挂名不履行职责,甚至一人同时身兼一百多家公司董事的现象,《指南》第3.8条规定,董事应当召开定期董事会,且频率应足够高以确保董事会能有效履行其职责。其第4.3条规定,董事必须确保其有足够的时间来履行其作为董事的监督公司、履行责任的职责。
开曼群岛金融管理局还将建议立法机构修订《公司管理法》(CML),拟要求所有拟在开曼群岛注册公司担任董事的人,都被要求完成注册程序；注册时董事须提供详细的个人信息和联系方式,前者包括个人的知识、经验、技能、拟担任角色的职责,以及曾有和现有的、针对其本人的一切诉讼等内容。
同时,开曼群岛金融管理局还提出,那些打算同时在6家及其以上公司担任董事的人还必须获得特别许可。
又如,针对公司治理暗箱操作的现象,《治理指南》第5条特别对公司文件进行了规定,其第5.1条规定,董事会和董事必须完全、准确和清晰地记录董事会会议以及任何重要的决定或思考。
第5.2条规定,记录应包括会议日程和传阅的文件、被考虑或决定的事项,以及顾问和服务提供者所要求或提供的信息。
公开数据库强化监管
此次改革的另一核心内容是涉及一个公开数据库的建立。开曼群岛金融管理局认为,建立一个为相关利益者提供在线检索入口的公共数据库,不仅可便利在投资和资本输入决策过程中相关尽职调查程序,对金融管制框架具有建设性的作用,且能改善其金融服务业的声誉。
该数据库能帮助投资者甄别和选择对其有利的、在开曼群岛注册的公司。数据库是依年度收费,还是依检索次数进行收费尚在研究中,但该数据库毫无疑问将会包括所有的私人部门、注册者和获得许可者的信息。只要知道公司的名称就可以进行检索。检索至少会提供公司董事的姓名与其注册的办公地点。
开曼群岛金融管理局在公开信中还特别向公众提问,拟公开的信息是否应囊括监管、基金管理人、保险经理人或审计信息等,开曼群岛金融管理局将会在征询稿的反馈意见基础上,考虑是否增加这些信息。
同时,开曼群岛金融管理局也将会建议修订《金融管理法》以明确获得建立公共数据库的规制权力。
此次改革指向明确,即公司监管的透明化和严格化。在全球金融一体化的大背景下,上述改革应不会动摇其作为国际离岸金融中心之一的地位,因为这无疑是大势所趋。但本次改革幅度之大尚属空前,故对于在此注册的中国公司或投资人而言,亦不可掉以轻心。
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